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2017国家司法考试二卷全真模拟试题(1)答案

[03-01]   来源:http://www.inkjetremix.com  司法考试   阅读:160

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正文: 一、 单项选择题

  1. A张某实施完q奸行为后又出于杀人灭口的目的,将胡某杀死,与q奸行为是两个性质不同的犯罪,应当数罪并罚。

  2. D甲是被迫停止犯罪,并非主动自愿停止犯罪,所以只能选D。

  3. C乙是转化犯,根据刑法第269条,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第263条(抢劫罪)的规定定罪处罚。

  4. C完成刑法分则对某种犯罪的规定即构成犯罪既遂。本题中甲把信用卡放回原处的行为发生在犯罪过程结束后,在这种情况下,所有的犯罪过程已经完结,成立犯罪既遂。犯罪既遂,当然要负刑事责任。在既遂的情况就不可能再构成未遂与中止。因此,应当选C。

  5. B本案是法条竞合,特殊法优于一般法、重法优于轻法。

  6. B甲某为牟利,在炒菜中掺入罂粟壳使原本没有吸毒意愿的人上当吸食,染上毒瘾,构成欺骗他人吸食毒品罪,不构成生产、销售有毒有害食品罪。C中非法持有毒品罪,对于购买、贩卖、持有罂粟壳50公斤以上的才成立贩卖毒品罪。本题中甲某购买并使用罂粟壳,只有6��5公斤,所以不成立此罪。

  7. D根据《刑法》第417条,帮助犯罪分子逃避处罚罪是指有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员,向犯罪分子通风报信、提供便利,帮助犯罪分子逃避处罚。田某作为公安局副局长,负有查禁犯罪之责,反而提供便利帮助周某逃避处罚,构成帮助犯罪分子逃避处罚罪。徇私舞弊不移交刑事案件罪的主体是行政执法人员。窝藏罪的行为人为犯罪的人提供隐藏处所、赃物。徇私枉法罪发生在刑事活动中。田某的行为并非发生在刑事活动的诸环节中,不构成徇私枉法罪。故D项为正确答案。

  8. B考查虚假出资罪。根据《刑法》第159条规定,虚假出资罪的客观方面表现为公司发起人、股东违反公司法规定,未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,数额巨大,后果严重或者有其他严重情节的行为。乙公司的行为属于公司发起人的虚假出资行为,且数额巨大、后果严重。

  9. C判处管制附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的期限从管制判决执行之日起计算,剥夺政治权利的期限与管制的刑期相等,同时执行。

  10. C根据《刑法》第121条以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑;致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的,处死刑。甲劫持航空器致人死亡、重伤属于结果加重犯。

  11. B根据《刑法》第105条规定,组织、策划、实施颠覆国家政权、推翻社会主义制度的是颠覆国家政权罪。

  12. C见《刑法》第139条。注意本罪构成须“经消防监督机构通知采取改正措施而拒绝执行”,“造成严重后果”。

  13. BA项不选,B项应选,侵占罪是指以非法占有为目的,将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有,拒不交还,数额较大的行为;而职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员,以非法占有为目的,利用职务上的便利,非法占有本单位数额较大的财物的行为。

  14. A甲以勒索财物为目的,偷盗婴幼儿,构成绑架罪;而乙是以出卖为目的,偷盗婴幼儿,构成拐卖儿童罪。参见《刑法》第239条第2款,第240条第2款。

  15. A犯罪预备、未遂和中止不可能存在于间接故意或过失犯罪中,只存在于直接故意犯罪,所以选A。

  16. B罪刑相适应原则,要求刑罚既要与犯罪性质相适应,又要与犯罪情节相适应,还要与犯罪人的人身危害性相适应。本题中甲是故意犯罪,乙是过失犯罪,二人的人身危害性、主观恶性不同,故法律规定的刑罚也不相同。

  17. D非法出租、出借依法配置的枪zhi的,除了要有出租、出借枪zhi的行为之外,还必须造成严重后果的,才能构成犯罪。

  18. B《刑法》第372条规定,军人包括武装警察部队的官兵,而第279条第2款所称人民警察属于公安机关的工作人员。

  19. A因李某不是不法侵害人,而王某对其实施防卫,致其重伤,属假想防卫,在当时条件下,王某并不能预见自己行为的危害后果,应以意外事件处理。

  20. C本题中的情形属于事先防卫。如果对尚未开始或者已经自动停止或者已经实行终了的侵害实行防卫,为不适时的防卫。防卫不适时不是正当防卫,如果造成严重后果构成犯罪的,应依法追究“防卫”人的刑事责任。

  21. C本题考查的是回避的理由和决定回避的主体。可参见《刑事诉讼法》第28条以及《刑诉解释》第29条的有关规定。

  22. D本题考查的是按审判监督程序再审的审理期限。根据《刑事再审规定》第25条的规定,人民法院审理再审案件,应当在作出再审决定之日起3个月内审结。需要延长期限的,经本院院长批准,可以延长3个月。自接到阅卷通知后的第2日起,人民检察院查阅案卷超过7日后的期限,不计入再审审理期限。故本题正确答案为D。

  23. B本题考查的是附带民事诉讼的适用范围。《刑事诉讼法》第77条规定:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。……”本案从刑事程序上看是自诉案件,由于附带民事诉讼只能是因犯罪行为遭受物质损失才可以提起,本案中并不是要求赔偿损失,而是要求离婚,这不属于附带民事诉讼的范围。因此,对卢某控告其丈夫重婚罪和要求离婚的请求,应由民庭和刑庭分别受理。故本题正确答案为B。

  24. C《刑事诉讼法》第54条规定:“保证人必须符合下列条件:(一)与本案无牵连;(二)有能力履行保证义务;(三)享有政治权利,人身自由未受到限制;(四)有固定的住处和收入。”据此,本题中尹某的父母和妻子因无固定收入来源,不能作为他的保证人。因马某是尹某的同案犯,属于“与本案有牵连的人”,也不能作为尹某的保证人。而尹某已成家立业的姐姐符合保证人的条件,可以作为尹某的保证人。综上,本题正确答案为C。

  25. B按照我国《刑事诉讼法》第32条和最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第33条,人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员以及外国人或者无国籍人不得被委托担任辩护人,但是如果是被告人的近亲属或者监护人,由被告人委托担任辩护人的,人民法院可以准许。对于B项,其哥哥为监狱现职人员但是为其近亲属,因此可以担任其辩护人。 26. C《刑诉解释》第10条规定,在国际列车上的犯罪,没有协定的,由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所在地或者目的地的铁路运输法院管辖。

  27. C《刑事诉讼法》第147条第4款规定,人民法

  院审理上诉案件和抗诉案件应当由审判员三至五人组成合议庭进行。

  28. D根据《刑事诉讼法》第77条的规定,如果是国家财产、集体财产遭受损失的,人民检察院在提起公诉的时候,可以提起附带民事诉讼。

  29. D本题考查的是申请回避的法定理由。我国实行有因回避,当事人提出回避申请必须说明理由,且其提出的理由必须是法律明确规定的。我国《刑事诉讼法》第28条和第29条对申请回避的理由作了规定。第29条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼,不得违反规定会见当事人及其委托的人。审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的,应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。”据此,本题正确答案为D。

  30. A《刑事诉讼法》第178条规定,适用简易程序审理案件,人民法院应当在受理后二十日以内审结。

  31. A根据《刑事诉讼法》第212条的规定,人民法院在交付执行死刑前,应当通知同级人民检察院派员临场监督。

  32. C本题考查的是司法机关对控告和报案等的处理。《刑事诉讼法》第84条规定,对于报案、控告、举报,公安司法机关都应当接受。对于不属于自己管辖的,应当移送有管辖权的机关,并通知控告人、报案人和举报人。对于不属于自己管辖又要采取强制措施的,应当先采取强制措施,然后移送主管机关。

  33. B可参见《刑事诉讼法》第3条的规定。

  34. C本题考查的是对服刑罪犯又犯新罪或发现漏罪的处理机关。《刑事诉讼法》第221条第1款规定:“罪犯在服刑期间又犯罪的,或者发现了判决的时候所没有发现的罪行,由执行机关移送人民检察院处理。”据此,本题正确答案为C。

  35. D本题考查的是证据的种类。根据我国《刑事诉讼法》第42条的规定,物证和视听资料都属于法定证据种类。物证是指以其外部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的一切物品和痕迹。故本题A、B项说法正确。视听资料,是指以录音、录像、电子计算机以及其他高科技设备所储存的信息证明案件情况的资料。本题中监视系统所拍摄的资料正是以其所储存的信息来证明案件事实,故属于视听资料,故本题C项说法正确。光盘是以其外部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的,故属于物证而不属于视听资料。故本题D项说法错误,当选。

  36. D《刑诉解释》第29条规定,对不属于《刑事诉讼法》第28条、第29条所列情形的回避申请,由法庭当庭驳回,并不得申请复议。

  37. D《刑诉解释》第181条规定,在审判过程中,自诉人或者被告人患有精神病或者其他严重疾病,以及案件起诉到人民法院后被告人脱逃,致使案件在较长时间内不能审结的,应当中止审理;由于其他不可抗拒的原因,使案件无法继续审理的,可以裁定中止审理。

  38. A根据《刑事诉讼法》第30条规定,对驳回申请回避的决定,当事人及其法定代理人可以申请复议一次。

  39. D根据《国家赔偿法》第17条:“属于下列情形之一的,国家不承担赔偿责任:(一)因公民自己故意作虚伪供述,或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的;(二)依照刑法第十四条、第十五条规定不负刑事责任的人被羁押的;(三)依照刑事诉讼法第十一条规定不追究刑事责任的人被羁押的;(四)行使国家侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关的工作人员与行使职权无关的个人行为;(五)因公民自伤、自残故意行为致使损害发生的;(六)法律规定的其他情形。”《国家赔偿法》中所用《刑法》、《刑事诉讼法》系指1994年之前实行的两部法律。所以17条(二)中不符之处参见1996年《刑事诉讼法》第15条。

  40. C本题考查的是实施行政许可的“申请与受理程序”。《行政许可法》第32条第(四)项规定:“申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理”。由此可见,如果行政机关在五日内(即8月16日前)告知某甲需要补正的所有材料,则受理之日为申请人补正所有材料之日。本案中,行政机关虽然在五日之后告知,仍然属于在期限内不告知,因此应当以收到申请材料之日,即11日为受理之日。

  41. C对于行政合同我国并没有专门性立法,但在现实中是行政机关经常采用的一种行政行为。行政合同是行政主体为了实现行政管理目标,与相对人之间经协商所达成的协议。行政合同不同于一般的合同,首先合同当事人一方必定是行政主体,享有行政权力;其次行政主体对行政合同的履行享有行政优先权,如指挥权、监督权等等;再次,行政合同双方的争议通过行政救济方式解决;最后,行政合同的目的是为了维护公共利益,而非为了自身利益,这是行政合同的本质特征。

  42. A最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第22条规定:“根据行政诉讼法第34条第2款的规定,有下列情形之一的,人民法院有权向有关行政机关以及其他组织、公民调取证据:(一)涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实认定的;(二)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。”据此,人民法院调取证据的权力是有限的,只有在特定情形下才能调取。

  43. B行政强制措施与行政强制执行共同点在于:两者都是以强制的方式实现行政目的。

  44. C《国家赔偿法》第25条规定:“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财

  产或者恢复原状的,予以返还财产或者恢复原状。”

  45. C《国家赔偿法》第33条规定:“外国人、外国企业和组织在中华人民共和国领域内要求中华人民共和国国家赔偿的,适用本法。 外国人、外国企业和组织的所属国对中华人民共和国公民、法人和其他组织要求该国国家赔偿的权利不予保护或者限制的,中华人民共和国与该外国人、外国企业和组织的所属国实行对等原则。”

  46. A《行政诉讼法》第32条规定:“被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。”第61条规定:“人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决驳回上诉,维持原判;(二)原判决认定事实清楚,但适用法律、法规错误的,依法改判;(三)原判决认定事实不清,证据不足,或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审,也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。”《行政诉讼法解释》第31条第3款规定:“被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据,不能作为二审法院撤销或变更一审裁判的根据。”

  47. B《行政诉讼法解释》第63条规定:“裁定适用于下列范围:(一)不予受理;(二)驳回起诉;(三)管辖异议;(四)终结诉讼;(五)中止诉讼;(六)移送或者指定管辖;(七)诉讼期间停止具体行政行为的执行或者驳回停止执行的申请;(八)财产保全;(九)先予执行;(十)准许或者不准许撤诉;(十一)补正裁判文书中的笔误;(十二)中止或者终结执行;(十三)提审、指令再审或者发回重审;(十四)准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为;(十五)其他需要裁定的事项。 对第(一)、(二)、(三)项裁定,当事人可以上诉。”

  48. A《行政诉讼法解释》第84条规定:“申请人是公民的,申请执行生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书的期限为1年,申请人是行政机关、法人或者其他组织的为180日。申请执行的期限从法律文书规定的履行期间最后一日起计算;法律文书中没有规定履行期限的,从该法律文书送达当事人之日起计算。逾期申请的,除有正当理由外,人民法院不予受理。”

  49. D许可证、执照是行政许可的表现形式,凡实质上属于需经行政机关审批,登记方可享有一定人身权利、财产权利和自由的各种证照、文件等均属此范围。据此,结婚证属于许可证和执照的范围。本题中县政府的拒绝行为属于“侵犯其他人身权、财产权的具体行政行为”,具有可诉性。

  50. A根据《政府采购法》第34条,货物或者服务项目采取邀请招标方式采购的,采购人应当从符合相应资格条件的供应商中,通过随机方式选择三家以上的供应商,并向其发出投标邀请书,而非五家,故A不正确。第35条规定,货物和服务项目实行招标方式采购的,自招标文件开始发出之日起至投票人提交投标文件截止之日止,不得少于二十日,故B正确。第28条规定,采购人不得将应当以公开招标方式采购的货物或者服务化整为零或者以其他任何方式规避公开招标采购。第24条规定,两个以上的自然人、法人或者其他组织可以组成一个联合体,以一个供应商的身份共同参加政府采购,故CD正确。答案为A。 www.inkjetremix.com的 二、 多项选择题

  51. ACD根据《刑法》第247条规定,司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的,致人伤残、死亡的,依照本法故意伤害罪或故意杀人罪的规定定罪从重处罚。故选ACD。

  52. BCB项根据《刑法》第160条第2款规定,属实行双罚制的单位犯罪。C项根据刑法第358条,属实行双罚制的单位犯罪。A项根据《刑法》第161条,属实行单罚制的单位犯罪。D项根据《刑法》第165条,属自然人犯罪。

  53. ABC根据《刑法》第198条第四款规定:保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件,为他人诈骗提供条件的,以保险诈骗的共犯论处。

  54. ABCD根据《刑法》第217条。

  55. ABCD缓刑是我国刑罚执行的一种方法,而死缓是我国特有的一种死刑执行的方法。缓刑的适用对象是被判处拘役及三年以下有期徒刑的犯罪分子。死缓的对象是那些罪该处死,却不必立即执行的死刑犯罪分子。

  56. ABCD防卫挑拨、相互斗殴、不具有防卫意识的行为,不属于正当防卫。针对第三者防卫的行为也不属于正当防卫。事后防卫则不满足不法侵害正在进行的条件。由于正当防卫必须要对现实存在的不法侵害进行防卫,假想防卫也不属于正当防卫。

  57. CD性贿赂不是行贿罪的犯罪手段,乙的目的也不是引诱妇女mai淫。

  58. ABD此题测试构成盗窃罪的照应性条款及其与职务侵占罪的区别。根据《刑法》第253条的规定,邮政工作人员私自开拆邮件而窃取财物的,按照第264条规定的盗窃罪定罪处罚,据此,当选答案A。《刑法》第196条第3款规定:“盗窃信用卡并使用的,依照本法第264条(盗窃罪)的规定定罪处罚。”据此,当选答案B。根据《刑法》第271条第1款之规定,公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,构成职务侵占罪。据此,排除答案C。《刑法》第210条规定:“盗窃增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,依照本法第264条(盗窃罪)的规定定罪处罚。”“使用欺骗手段骗取增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他

  发票的,依照本法第266条(诈骗罪)的规定定罪处罚。”据该条第1款之规定,当选答案D。

  59. BCD本题测试洗钱罪的法条识记。根据《刑法》第191条规定,明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,有法定行为之一的是洗钱罪,故选BCD。

  60. BCD根据我国《刑法》第17条的规定,已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、q奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。因不满16周岁不予刑事处罚的,责令他的家长或者监护人加以管教;在必要的时候,也可以由政府收容教养。

  61. AD根据《刑法》第17条规定,已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、q奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。本法条只规定了贩卖毒品,没有规定制造毒品,故排除B。

  62. ABD《刑事诉讼法》第86条规定:“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。”据此,本题ABD项正确。因为立案应当按照管辖范围,人民检察院对于公安机关应当立案而不立案的案件,不能自己直接立案,故本题C项不正确。

  63. ABCD本题考查的是侦查中聘请律师的程序。《刑事诉讼法》第96条规定:“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。……”故本题A项正确。《六机关规定》第10条规定:“依照刑事诉讼法第九十六条规定,在侦查阶段犯罪嫌疑人聘请律师的,可以自己聘请,也可以由其亲属代为聘请。在押的犯罪嫌疑人提出聘请律师的,看守机关应当及时将其请求转达办理案件的有关侦查机关,侦查机关应当及时向其所委托的人员或者所在的律师事务所转达该项请求。犯罪嫌疑人仅有聘请律师的要求,但提不出具体对象的,侦查机关应当及时通知当地律师协会或者司法行政机关为其推荐律师。”故本题BCD项正确。综上,本题全选。

  64. ABCD本题考查的是第二审人民法院对第一审人民法院违反诉讼程序的处理。可参见《刑事诉讼法》第191条的有关规定。

  65. BCD本题考查的是刑事诉讼强制措施中的取保候审和监视居住。《刑事诉讼法》第50条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关根据案件情况,对犯罪嫌疑人、被告人可以拘传、取保候审或者监视居住。”根据《刑事诉讼法》第51条的规定,取保候审和监视居住可以适用于可能判处有期徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,故本题A项不正确。刑事诉讼法没有对这两种措施适用的犯罪作出限制,故B项正确。取保候审只能由公安机关执行,故C项正确。公安机关、人民检察院、人民法院都有权决定采取取保候审和监视居住措施,故D项正确。

  66. BD本题考查的是暂予监外执行的情形。《刑事诉讼法》第214条规定:“对于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯,满足一定的条件可以暂予监外执行。”

  67. ABCD本题考查的是立案材料的来源。可参见《刑事诉讼法》第83条、第84条和第88条的有关规定。

  68. ABC根据证据事实的表现形式可以将证据分为言词证据和实物证据。凡是通过人的陈述,即以言词作为表现形式的证据,就是言词证据。证人证言,被害人陈述,犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解,显然属于言词证据。鉴定结论虽然具有书面形式,但是按其本质来说,是鉴定人就鉴定的专门性问题所表达的个人意见,而且在法庭审理时要求鉴定人对鉴定结论作口头解释,并当庭回答当事人和辩护人等的发问。所以,鉴定结论属于言词证据。故本题ABC项正确。

  69. ABC本题考查的是附带民事诉讼原告人的诉讼权利。根据刑事诉讼法和民事诉讼法的相关法律规定,附带民事诉讼的原告人在刑事诉讼中享有比较广泛的诉讼权利,但这些权利多是与附带民事诉讼相关的,对于刑事诉讼部分,附带民事诉讼当事人并没有实质的权利。所以,D选项笼统地说对判决和裁定提出上诉或申诉是不正确的,应当是对判决和裁定的附带民事诉讼部分提出上诉或申诉。

  70. ABC本题考查的是犯罪嫌疑人在被采取强制措施后享有的律师帮助权。可参见《刑事诉讼法》第96条的有关规定。

  71. ABC按照我国《刑事诉讼法》第14条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障诉讼参与人依法享有的诉讼权利。……诉讼参与人对于审判人员、检察人员和侦查人员侵犯公民诉讼权利和人身侮辱的行为,有权提出控告。”因此在刑事诉讼过程中,委托他进行鉴定的市公安局,负责对侦查活动进行监督的人民检察院以及对案件进行审判的人民法院都有责任保护该鉴定人的诉讼权利,而该大学不是司法机关,没有这义务。

  72. AC行政诉讼属于司法过程,追求安定性,因此不强调有错必纠;同时司法程序更为复杂冗长,而行政复议讲究方便申请人。

  73. ABC最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第2条规定:“赔偿请求人对行政机关确认具体行政行为违法但又决定不予赔偿,或者对确定的赔偿数额有异议提起行政赔偿诉讼的,人民法院应予受理。”

  第3条规定:“赔偿请求人认为行政机关及其工作人员实施了国家赔偿法第三条第(三)、(四)、(五)项和第四条第(四)项规定的非具体行政行为的行为侵犯其人身权、财产权并造成损失,赔偿义务机关拒不确认致害行为违法,赔偿请求人可直接向人民法院提起行政赔偿诉讼。”

  第4条规定:“公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的,人民法院应一并受理。”

  赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼,须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿,赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。

  第5条规定:“法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为,被作出最终裁决的行政机关确认违法,赔偿请求人以赔偿义务机关应当赔偿而不予赔偿或逾期不予赔偿或者对赔偿数额有异议提起行政赔偿诉讼,人民法院应依法受理。”

  74. ABC《国家赔偿法》第27条规定:“侵犯公民生命健康权的,赔偿金按照下列规定计算: (一)造成身体伤害的,应当支付医疗费,以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算,最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍;(二)造成部分或者全部丧失劳动能力的,应当支付医疗费,以及残疾赔偿金,残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度确定,部分丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工年平均工资的十倍,全部丧失劳动能力的为国家上年度职工年平均工资的二十倍。造成全部丧失劳动能力的,对其扶养的无劳动能力的人,还应当支付生活费; (三)造成死亡的,应当支付死亡赔偿金、丧葬费,总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人,还应当支付生活费。前款第(二)、(三)项规定的生活费的发放标准参照当地民政部门有关生活救济的规定办理。被扶养的人是未成年人的,生活费给付至十八周岁止;其他无劳动能力的人,生活费给付至死亡时止。”

  75. ABD《行政处罚法》第25条规定:“不满十四周岁的人有违法行为的,不予行政处罚,责令监护人加以管教;已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的,从轻或者减轻行政处罚。”第26条规定:“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的,不予行政处罚,但应当责令其监护人严加看管和治疗。间歇性精神病人在精神正常时有违法行为的,应当给予行政处罚。”第27条第2款规定:“违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的,不予行政处罚。”

  76. ABCD《行政处罚法》第14条规定:“除本法第9条、第10条、第11条、第12条以及第13条的规定外,其他规范性文件不得设定行政处罚。”第45条规定:“当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政诉讼的,行政处罚不停止执行,法律另有规定的除外。”第46条规定:“作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。 除依照本法第47条、第48条的规定当场收缴的罚款外,作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。 当事人应当自收到行政处罚决定书之日起十五日内,到指定的银行缴纳罚款。银行应当收受罚款,并将罚款直接上缴国库。”

  77. BCD《行政处罚法》第12条规定:“ 国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。 尚未制定法律、行政法规的,前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。 国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构依照本条第一款、第二款的规定,规定行政处罚。”第13条规定:“省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。 尚未制定法律、法规的,前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为,可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。”

  78. ABD《行政处罚法》第8条规定:“ 行政处罚的种类: (一)警告; (二)罚款; (三)没收违法所得、没收非法财物; (四)责令停产停业; (五)暂扣或者吊销许可证,暂扣或者吊销执照; (六)行政拘留;(七)法律、行政法规规定的其他行政处罚。”第11条规定:“地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。 法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定,地方性法规需要作出具体规定的,必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。”

  79. CD根据《国家赔偿法》第28条的规定查封、扣押、冻结的财产灭失的,应当给付相应的赔偿金。吊销许可证和执照、责令停产停业的,赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支。所以AB的说法不正确。CD的说法符合法律的规定,故正确。

  80. ACD最高人民法院《关于人民法院执行〈中华人民共和国国家赔偿法〉几个问题的解释》第5条规定:“根据赔偿法第19条第4款‘再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关’的规定,原一审人民法院作出判决后,被告人没有上诉,人民法院没有抗诉,判决发生法律效力的,原一审人民法院为赔偿义务机关;被告人上诉或者人民检察院抗诉,原二审人民法院维持一审判决或者对一审人民法院判决予以改判的,原二审人民法院为赔偿义务机关。”

  三、不定项选择题

  81. A根据《刑法》第86条之规定,被假释的犯罪分子,在假释考验期限内犯新罪,应当撤销假释,依照本法第71条的规定实行数罪并罚。

  在假释考验期限内,发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销假释,依照本法第70条的规定实行数罪并罚。

  被假释的犯罪分子,在假释考验期限内,有违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为,尚未构成新的犯罪的,应当依照法定程序撤销假释,收监执行未执行完毕的刑罚。

  82. C根据最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第2款第(一)项的规定,酒后驾车致一人以上重伤,并负主要或完全责任的,以交通肇事罪论处。

  83. AC甲利用职务之便侵吞公款并利用伪造护照潜逃国外,应当数罪并罚。

  84. ABCD《刑法》第451条对此有明确规定。

  85. A根据《刑法》第76条:“被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合,如果没有本法第七十七条规定的情形,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。”《刑法》第77条:“被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新犯的罪或者新发现的罪作出判决,把前罪和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。”

  依照这两条规定和刑法原理可撤销缓刑的法定情况,只有上述几种。而且,此时原判的刑罚不再执行。可以撤销缓刑则须执行原判,会使前后判决相矛盾。所以,王某在缓刑考验期满后不久犯交通肇事罪,不应当撤销缓刑。

  《刑法》第133条:“违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的,处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的,处七年以上有期徒刑。”此乃交通肇事罪的规定,本罪是过失犯罪。

  《刑法》第65条:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪除外。前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。”

  可见累犯要求前后两罪都是故意犯罪。题中,王某所犯前罪――诈骗罪是故意犯罪,但是后罪交通肇事是过失犯罪。因此,虽然后罪在前罪刑罚执行完毕5年之内,仍然不构成累犯。

  综上所述,只有A项是正确的答案。

  86. AB首先查证属实的受贿物品有30000多元,吴某构成受贿罪;再根据《刑法》第395条规定,国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令其说明来源。本人不能说明其来源是合法的,差额部分以非法所得论。吴某构成了巨额财产来源不明罪。故选AB。

  87. C根据《刑法》第406条规定,国家机关工作人员在签订、履行合同过程中,因严重不负责任被诈骗,致使国家利益遭受重大损失的,构成国家机关工作人员履行合同失职罪。秦某有盲目轻信,未认真审查其主体资格、资信状况等失职情节,故选C。

  88. D根据《刑法》第253条规定,邮政工作人员私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报的,构成私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪;犯前款罪而窃取财物的,依照本法第264条(盗窃罪)的规定定罪从重处罚。

  89. ABCD注意的是挪用特定款物归个人使用的,不构成挪用特定款物罪,而应当以挪用公款罪从重处罚。

  90. ABCD本题考查的是按审判监督程序重新审理应当作出的处理。《关于执行<刑事诉讼法>若干问题的解释》第312条规定,再审案件经过重新审理后,应当按照下列情形分别处理:(一)原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回申诉或者撤诉;(二)原判决、裁定认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判。按照第二审程序审理的案件,认为必须判处被告人死刑立即执行的,直接改判后,应当报请最高人民法院核准;(三)应当对被告人实行数罪并罚的案件,原判决、裁定没有分别定罪量刑的,应当撤销原判决、裁定,重新定罪量刑,并决定执行的刑罚;(四)按照第二审程序审理的案件,原判决、裁定认定事实不清或者证据不足的,可以在查清事实后改判,也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。判决、裁定认定事实不清,证据不足,经再审仍无法查清,证据不足,不能认定原审被告人有罪的,应当参照本解释第176条第(四)项规定,判决宣告被告人无罪。故本题正确答案为ABCD。

  91. AC《刑事诉讼法》第212条规定:“人民法院在交付执行死刑前,应当通知同级人民检察院派员临场监督。死刑采用枪决或者注射等方法执行。死刑可以在刑场或者指定的羁押场所内执行。指挥执行的审判人员,对罪犯应当验明正身,讯问有无遗言、信札,然后交付执行人员执行死刑。在执行前,如果发现可能有错误,应当暂停执行,报请最高人民法院裁定。执行死刑应当公布,不应示众。执行死刑后,在场书记员应当写成笔录。交付执行的人民法院应当将执行死刑情况报告最高人民法院。执行死刑后,交付执行的人民法院应当通知罪

  犯家属。”因此,选项AC符合上述法律规定,另外,在死刑执行时还有一个保护罪犯人格

  与个人尊严的问题。不能因为是死刑犯而有任何歧视或贬低其人格的行为,游街和示众都是

  不合法的。

  92. ABCD本题考查的是“犯罪事实已经查清”的含义。《人民检察院刑事诉讼规则》第279条规定:“……具有下列情形之一的,可以确认犯罪事实已经查清:(一)属于单一罪行的案件,查清的事实足以定罪量刑或者与定罪量刑有关的事实已经查清,不影响定罪量刑的事实无法查清的;(二)属于数个罪行的案件,部分罪行已经查清并符合起诉条件,其他罪行无法查清的;(三)无法查清作案工具、赃物去向,但有其他证据足以对被告人定罪量刑的;(四)证人证言、犯罪嫌疑人供述和辩解、被害人陈述的内容中主要情节一致,只有个别情节不一致且不影响定罪的。对于符合第(二)项情形的,应当以已经查清的罪行起诉。”故本题正确答案为ABCD。93. D此题与上一题紧密联系。对于判处死刑立即执行的罪犯,如果在执行前发现罪犯

  正在怀孕的,应当停止执行,并且报告最高人民法院依法改判,即不适用死刑。根据1998年

  8月13日的司法解释,怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产的,又因同一事实被起诉,交付审判的,应当视为“审判时怀孕的妇女”,依法不适用和执行死刑。其中,“不适用死刑”是指不适用死刑制度,而死刑制度既包括死刑立即执行也包括死刑缓期2年执行的制度,因此,高级人民法院对张某改判为死刑缓期2年执行是不合法的,正确的做法是改判除死刑、死刑缓期2年执行以外的其他刑罚,并交付执行。

  94. AC本题考查的是对上诉不加刑原则的理解。可参见《刑事诉讼法》第190条和《刑诉解释》第258条的规定。

  95. CD行政强制执行的实行机关有两种,一种是有行政强制执行的行政机关,另一种为人民法院。《行政处罚法》第51条规定:“当事人逾期不履行行政处罚决定的,作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施:(一)到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的3%加处罚款;(二)根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者冻结的存款划拨抵缴罚款;(三)申请人民法院强制执行。”本案中县城区建设管理所虽有权作出处罚决定,却无权强制执行,只能申请人民法院强制执行。

  96. CD本题考查的是人民法院刑事判决书应当送达的人员。《刑事诉讼法》第163条第2款规定:“当庭宣告判决的,应当在五日以内将判决书送达当事人和提起公诉的人民检察院;定期宣告判决的,应当在宣告后立即将判决书送达当事人和提起公诉的人民检察院。”被害人和被告人属于当事人,故本题正确答案为CD。

  97. BC被告及其诉讼代理人在行政诉讼中不得自行向原告或者其他公民、法人和其他组织调查收集证据,但是在得到人民法院许可的某些情形下是可以收集证据的。参见《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第28条。另外,被告在二审过程中向法庭提交的在一审过程中没有提交的证据,不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据,并非绝对不予采用。

  98. ABD本题考查的是“行政处罚的实施机关”。参见《行政处罚法》第16条规定。只有国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权。

  99. ABD行政行为的法律效力包括拘束力、确定力和执行力。行政行为的确定力,是指行政行为成立生效后,其内容具有稳定性,非经法定程序和因法定事由不得随意改变。行政行为一旦生效,行政相对人不得擅自改变;行政机关不能任意更改;行政行为生效后,行政机关认为确有错误且符合改变条件时,行政机关可以按照法定程序改变或撤销该行为。

  100. ABD国家可通过行政处分、追偿权以及追究刑事责任等方式确保国家职务关系的正常稳定。退休导致公务员和国家间职务委托关系的解除,不是对职务关系的保障。


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